Есть ли действенные способы предупреждения конфликта, связанного с использованием служебной и коммерческой тайны? Пожалуй не вызывает сомнения тезис о рассмотрении корпоративных знаниях, как наиболее ценного актива бизнеса. Однако действующее законодательство и тем более практика построения отношений с Персоналом, не позволяют достаточно эффективно защитить служебную и коммерческую тайну. В случае конфликта сотрудники уходят, унося с собой информацию, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам Можно ли предупредить возможные убытки от несанкционированного использования этой информации? Вопрос особенно важен в банковской сфере, страховании, при работе с ценными бумагами, в сфере информационных технологий и др.
Есть ли действенные способы предупреждения конфликта, связанного с использованием служебной и коммерческой тайны? Пожалуй не вызывает сомнения тезис о рассмотрении корпоративных знаниях, как наиболее ценного актива бизнеса. Однако действующее законодательство и тем более практика построения отношений с Персоналом, не позволяют достаточно эффективно защитить служебную и коммерческую тайну. В случае конфликта сотрудники уходят, унося с собой информацию, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам Можно ли предупредить возможные убытки от несанкционированного использования этой информации? Вопрос особенно важен в банковской сфере, страховании, при работе с ценными бумагами, в сфере информационных технологий и др.
Продается коммерческая тайна. Недорого.
Легко представить себе такое объявление, потому что случаев неправомерного использования служебной и коммерческой тайны предостаточно. Рассмотрим типичный пример того, как сотрудник может легко получить доступ к важной коммерческой тайне в ходе исполнения служебных обязанностей.
Сотрудник инвестиционной компании Васильев на протяжении полугода составлял бизнес–план по созданию завода безалкогольных напитков в городе К., собирал ценную рыночную информацию о поставщиках необходимого сырья, оборудования и покупательском спросе. При этом Васильев вел интенсивную переписку с рядом зарубежных организаций, готовил технико-экономическое обоснование проекта. Спустя некоторое время Васильев сменил место работы и в подтверждение своей квалификации показал экземпляр бизнес-плана новому руководителю. Новый руководитель предложил осуществить небольшую компиляцию бизнес-плана и направить материал в головную организацию в Москву для рассмотрения возможности инвестирования . . . В случае положительного решения Васильеву была обещана щедрая премия. Однако, подумав, Васильев отказался от этого заманчивого предложения.
В самом деле, как следует из условий этого примера, обладание информацией о поставщиках сырья, оборудования о покупательском спросе на продукцию позволит организации получить конкурентные преимущества в случае развертывания нового бизнеса. Как следует из условий примера, поиск этой информации, ее экономический анализ заняли немалое время специалиста, можно предположить даже группы специалистов, поскольку большинство проектов предполагает коллективную работу. Правомерно ли в это ситуации использовать бизнес-план другими лицами? Ответ легко получить из определения служебной и коммерческой тайны, которое приведено в ст. 139 Гражданского кодекса:
1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. . . .
2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другими законами.
И далее, фактически следует ответ на поставленный вопрос:
Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско - правовому договору.
В приведенной норме содержится очевидный недостаток: сам факт получения доступа к информации сам по себе еще не причиняет убытков законному обладателю служебной и коммерческой тайны. А вот последующее использование данной информации в коммерческих целях может причинить ощутимые убытки законному правообладателю. Именно это нарушает правила добросовестной рыночной конкуренции и права собственности. Заметим, что служебная и коммерческая тайна - это не какой-то особый объект гражданских прав. Служебная и коммерческая тайна может быть воплощена в самых разных видах объектах гражданских прав и вещей: конструкторская документация, база данных, макет или образец изделия, фотоснимок или файл и др.
Бизнес на чужих знаниях
Для понимания тонкой грани между законным и незаконным использованием служебной и коммерческой тайны рассмотрим другой пример из сферы торговых отношений.
Владимир – работал директором крупной фирмы УСПЕХ по продаже оргтехники в городе М. Бизнес успешно развивался, высоко оценивая личные качества Владимира, учредители предложили ему вступить в дело в качестве партнера. Затем точки зрения на развитие бизнеса у партнеров разошлись, и Владимир решил создать собственное дело аналогичного профиля, условно назовем его – ВЕЗЕНИЕ. Поскольку имена клиентов ему были известны и благодаря своим профессиональным качествам, Владимир предлагал этим же организациям товар на более выгодных условиях, чем УСПЕХ. Выбор клиентов все чаще склонялся в пользу ВЕЗЕНИЯ. Немного позже ключевые сотрудники УСПЕХ почему-то также перешли в ВЕЗЕНИЕ. Сейчас бизнес УСПЕХ стремительно теряет обороты, напротив, бизнес ВЕЗЕНИЯ идет в гору.
На первый взгляд, действия Владимира нарушают служебную и коммерческую тайну бывших работодателей, ведь он адресовал свои предложения известным клиентам. Свой опыт, наработки он получил в немалой степени в процессе предыдущей работы. Однако такой ответ может быть неверным и вот почему. Обратимся к определению:
Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда. . . . имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности . . .
Возникает вопрос, а действительно ли списки клиентов не были известны третьим лицам? Часто такие списки можно получить из отрытых источников, включая рекламные буклеты самого обладателя информации. Вот если этот обладатель накапливает дополнительные данные о клиентах, как например: оценка их платежеспособности, удобный режим закупок товара, предпочтения руководителей клиента, среднемесячные потребности в товаре определенного ассортимента и др., то такую информацию уже нельзя рассматривать как общеизвестную. Но этого недостаточно. Необходим ограниченный доступ к информации и конкретный перечень мер к охране ее конфиденциальности. Если эти условия не соблюдаются, то говорить о каком либо возмещении убытков нельзя. Возможно, что в приведенном примере Владимир достиг конкурентных преимуществ за счет доступа к кредитным ресурсам, тщательного планирования и умелого руководства. Ведь часто предприниматель использует общедоступную информацию, но более творчески и более успешно, чем конкуренты. В качестве дополнительной прибыли Владимир получил целую команду квалифицированных сотрудников с прежнего места работы (подготовка специалистов стоит немалых затрат, опыта проб и ошибок). Однако, это можно объяснить созданием более хороших условий труда и правом выбора специалиста желаемого места работы.
Допустим иное: Владимир похитил какие либо сведения, составляющие служебную и коммерческую тайну - как взыскать убытки в пользу УСПЕХА?
Предупреждение конфликта
Имеется ввиду конфликт, связанный с разглашением служебной и коммерческой тайны. Способ предупреждения конфликта состоит в том, чтобы убедить работника в реальном наступлении ответственности за разглашении служебной и коммерческой тайны. Чем более сильна законная позиция работодателя, тем менее вероятными станут противозаконные действия работника. Ведь механизм взыскания убытков можно создать даже в условиях существующего законодательства.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Различают реальный ущерб и упущенную выгоду. Если работодатель включит в трудовой договор обязательство о неразглашении служебной и коммерческой тайны (ст. 57 Трудового кодекса), то в случае ее разглашение работодатель по своей инициативе вправе уволить работника (ст. 81 Трудового кодекса). Вопрос об убытках урегулирован трудовым законодательством плохо. Во-первых, речь может идти только о реальном ущербе (ст. 238 Трудового кодекса), во-вторых, пределы материальной ответственности ограничиваются среднемесячным размером заработной платой (ст. 241 Трудового кодекса). Полное возмещение ущерба предусмотрено ст. 243 Трудового кодекса и эта мера ответственности может быть применена в случае разглашения работником сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну. Но что представляет собой реальный ущерб? – стоимость похищенных виновным лицом дискет или компакт дисков? Эта стоимость просто мизерная по сравнению с причиненными убытками. Львиную долю убытков будет составлять упущенная выгода законного правообладателя информации.
Как рекомендуют юристы[1] выход состоит в заключении гражданско–правового договора с работником организации. Однако по нашему мнению, не достаточно заключение лишь одного договора – необходим целый комплекс мер для того, чтобы заработал механизм защиты служебной и коммерческой тайны. Этот комплекс мер должен включать в себя следующее.
Обсуждение понятия служебная и коммерческая тайна – в результате должен быть определен список сведений и документов, составляющих эту тайну. Далее необходимо подготовить приказ руководителя об отнесении этих сведений, документов, баз данных к информации, составляющих служебную и коммерческую тайну. Не помешает включение в коллективный трудовой договор, должностные инструкции специалистов условия о неразглашении служебной и коммерческой тайны. Поскольку работа с информацией выполняется, как правило, группой специалистов, будет полезен договор о полной коллективной (бригадной) материальной ответственности этой группы[2]. Договор о полной индивидуальной материальной ответственности необходим для специалистов, имеющих прямой доступ к уязвимой информации. Разумеется, необходимо составить список специалистов, имеющих доступ к информации, составляющей служебную и коммерческую тайну. Как уже отмечалось выше, соглашение о неразглашении служебной и коммерческой тайны – это гражданско-правовая сделка, где можно оговорить возмещение не только ущерба, но и упущенной выгоды в случае нежелательного инцидента, не помешает включить в такой договор третейскую оговорку во избежании длительных судебных тяжб в судах общей юрисдикции. Кроме того, работодатель должен приказом оговорить и обеспечить реальное исполнение мероприятий по ограничению доступа к информации, составляющую служебную и коммерческую тайну. Но главное – создать мотивацию у работников к неразглашению служебной и коммерческой тайны путем убеждения, тренингов и стимулов к хорошей работе. Необходимо постоянно поддерживать культуру отношений работы по найму: сотрудник не может претендовать ни на один объект интеллектуальной собственности, ни на служебную и коммерческую тайну работодателя без специального соглашения между сторонами.
_________________________
[1] Э. Гаврилов в статье «К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны, гражданско –правовые аспекты», Хозяйство и право № 5 / 2003г. рекомендует именно этот способ защиты.
[2] Приложение № 4 к постановлению Министерства труда и социального развития РФ от 31.12.2002 № 85